Sous-traitant RGPD
conformiteDéfinition
Le sous-traitant, au sens de l'article 4 §8 du RGPD, est la personne physique ou morale qui traite des données à caractère personnel pour le compte d'un responsable de traitement, selon ses instructions. Cette qualification s'applique à de nombreux prestataires : hébergeurs, éditeurs SaaS, agences marketing, cabinets de conseil, intégrateurs informatiques dès lors qu'ils manipulent des données personnelles dans le cadre de leur prestation. La relation entre responsable de traitement et sous-traitant est encadrée par l'article 28 du RGPD, qui impose la conclusion d'un contrat de traitement de données (Data Processing Agreement, DPA). Ce contrat doit préciser l'objet, la durée, la nature et la finalité du traitement, le type de données personnelles traitées, les catégories de personnes concernées, ainsi que les obligations et droits du responsable de traitement. Le sous-traitant ne peut traiter les données qu'en suivant les instructions documentées du responsable de traitement, sauf obligation légale contraire. Il doit mettre en œuvre des mesures techniques et organisationnelles appropriées pour assurer la sécurité des données (article 32), et s'engage à ne pas recruter de sous-traitants ultérieurs sans autorisation préalable du responsable de traitement. En cas de violation de données, le sous-traitant doit en informer le responsable de traitement sans délai injustifié après en avoir pris connaissance, afin de permettre la notification à la CNIL dans les 72 heures. À l'issue du contrat, il doit restituer ou détruire les données selon les instructions du responsable de traitement. Depuis l'arrêt Schrems II (2020), les transferts de données vers des sous-traitants établis hors UE nécessitent des garanties supplémentaires : clauses contractuelles types (CCT), évaluation du cadre juridique local, mesures supplémentaires techniques ou contractuelles. Tout responsable de traitement doit cartographier ses sous-traitants, vérifier leurs garanties et mettre à jour ses DPA régulièrement.
Qualification et cadre contractuel
Le sous-traitant traite des données personnelles pour le compte d'un responsable de traitement, sur la base de ses instructions documentées. La qualification de sous-traitant est fonctionnelle : elle dépend du rôle réel joué dans le traitement, pas de la dénomination contractuelle. Un prestataire qui décide lui-même des finalités devient co-responsable ou responsable à part entière.
L'article 28 du RGPD impose un contrat écrit entre le responsable de traitement et le sous-traitant. Ce DPA (Data Processing Agreement) doit couvrir : objet et durée du traitement, nature et finalité, types de données et catégories de personnes, obligations du sous-traitant (confidentialité, sécurité, audits, sous-traitance ultérieure, assistance au RT).
Obligations spécifiques du sous-traitant
Le sous-traitant doit maintenir son propre registre des activités de traitement réalisées pour le compte de ses clients (article 30 §2). Il doit coopérer avec la CNIL en cas d'inspection et désigner un DPO si les critères légaux sont remplis.
En matière de sécurité, le sous-traitant applique les mesures de l'article 32 : chiffrement, pseudonymisation, contrôle d'accès, journalisation, plan de continuité. Il notifie toute violation au responsable de traitement sans délai pour permettre la notification CNIL dans les 72 heures.
Gestion des sous-traitants ultérieurs et transferts
Le sous-traitant ne peut pas engager de sous-traitant ultérieur sans autorisation écrite (générale ou spécifique) du responsable de traitement. En cas d'autorisation générale, il informe le RT de tout changement de sous-traitant envisagé, laissant au RT la possibilité de s'y opposer.
Les transferts vers des pays tiers nécessitent des garanties appropriées (CCT, BCR, décision d'adéquation). Depuis Schrems II, une évaluation du cadre juridique du pays destinataire est requise. Le sous-traitant doit pouvoir présenter son DPA et ses garanties de transfert lors d'un audit de conformité.
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